外資公司資本運作中的收購方盡職調(diào)查并購目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立與合法存續(xù)

1．關(guān)于并購目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立程序、條件、方式及有權(quán)部門的批準(zhǔn)
查閱并購目標(biāo)企業(yè)設(shè)立時的政府批準(zhǔn)文件（如需要）、名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、重組方案、并購目標(biāo)企業(yè)股東協(xié)議、國有股權(quán)管理文件、地使用權(quán)處置方案、組織機構(gòu)代碼證書、稅務(wù)登記證、創(chuàng)立大會或第一次股東大會文件、評估報告、審計報告、驗資報告、工商登記文件等資料，通過與并購目標(biāo)企業(yè)股東、并購目標(biāo)企業(yè)高管、員工等相關(guān)人員談話、函證或咨詢、走訪相關(guān)管理部門、中介機構(gòu)等方式，核查并購目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立程序、方式是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，核查并購目標(biāo)企業(yè)是否為依法設(shè)立，是否已經(jīng)取得相關(guān)管理部門及政必要和有效的批準(zhǔn)和授權(quán)，核查并購目標(biāo)企業(yè)的工商注冊登記是否合法、真實。有限責(zé)任公司采取募集方式設(shè)立股份有限公司的，還需要核查是否已取得國務(wù)院的批準(zhǔn)文件。
2．關(guān)于并購目標(biāo)企業(yè)股東的資格與授權(quán)
如果并購目標(biāo)企業(yè)股東為法人的，查閱其營業(yè)執(zhí)照、公司章程或其他組織文、設(shè)立批準(zhǔn)文件、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證、工商備案文件，以及董事會、股（大）會或其他內(nèi)部有權(quán)決策機構(gòu)作出的關(guān)于同意投資設(shè)立并購目標(biāo)企業(yè)及設(shè)立方案的決議性文件、相關(guān)管理部門關(guān)于其出資設(shè)立股份有限公司的批準(zhǔn)文件，核查并購目標(biāo)企業(yè)股東是否具備股東資格，是否取得必要的內(nèi)部授權(quán)，及投資行為是否已經(jīng)取得必要的管理部門的批準(zhǔn)。如果并購目標(biāo)企業(yè)股東為自然，查閱其身份證明文件，并了解其是否具備民事行為能力。
如果并購目標(biāo)企業(yè)股東為外國或我國港、澳、臺地區(qū)的法人，該等并購目標(biāo)企業(yè)股東需就其具備法人主體資格等基本情況及其出資不違反當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的規(guī)定，提供當(dāng)?shù)貓?zhí)業(yè)律師出具的法律意見。必要時可以采取外交途徑對外國或我國港、澳、臺地區(qū)的法人與自然人并購目標(biāo)企業(yè)股東提供的身份證明文件進行認(rèn)證。
3．關(guān)于并購目標(biāo)企業(yè)設(shè)立時的改制情況
查閱改制前原企業(yè)（或主要并購目標(biāo)企業(yè)股東）的營業(yè)執(zhí)照、公司章程、審計報告、資產(chǎn)評估報告、并購目標(biāo)企業(yè)的改制萬案或相關(guān)協(xié)議、債務(wù)處置方購目標(biāo)企業(yè)股東協(xié)議、人員安置方案、相關(guān)主管部門同意改制劬批準(zhǔn)文件、關(guān)于股權(quán)管理方案的批復(fù)等，并通過與并購目標(biāo)的董事、高管、員工等相關(guān)人談話，了解并購目標(biāo)企業(yè)在改制時業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、債務(wù)、人員等重組情況，核查改制情況是否符合法律法規(guī)，是否符合國有資產(chǎn)管理、外商投資管理、稅收管理、勞動保障等相關(guān)規(guī)定，是否存在糾紛或潛在糾紛。
調(diào)查改制完成后原企業(yè)或主要并購目標(biāo)企業(yè)股東的資產(chǎn)構(gòu)成和業(yè)務(wù)構(gòu)成情況，改制前原企業(yè)的業(yè)務(wù)流程、改制后并購目標(biāo)企業(yè)的業(yè)務(wù)流程，以及原企業(yè)和并購目標(biāo)企業(yè)業(yè)務(wù)流程間的聯(lián)系；調(diào)查并購目標(biāo)企業(yè)成立以來，在生產(chǎn)經(jīng)營方面與主要并購目標(biāo)企業(yè)股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系及演變情況；調(diào)查并購目標(biāo)企業(yè)改制過程中，是否已將與并購目標(biāo)企業(yè)業(yè)務(wù)有關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)及輔助設(shè)施全部投入股份公司，是否保證了并購目標(biāo)企業(yè)供應(yīng)系統(tǒng)、生產(chǎn)系統(tǒng)、銷售系統(tǒng)等方面的獨立性和完整性，以及與原企業(yè)或主要并購目標(biāo)企業(yè)股東在法律關(guān)系、產(chǎn)權(quán)關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系（如現(xiàn)實的或潛在的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭等）、管理關(guān)系（如托管等）等方面是否存在重大瑕疵。
4．并購目標(biāo)企業(yè)設(shè)立過程中的資產(chǎn)評估、驗資報告等程序
查閱并購目標(biāo)企業(yè)設(shè)立時的審計報告、評估報告、國有資產(chǎn)管理部門關(guān)于資產(chǎn)評估的立項、核準(zhǔn)或備案等確認(rèn)文件、驗資報告及其附屬文件，核查并購目標(biāo)業(yè)在設(shè)立過程中是否履行了必要的審計、評估以及驗資程序。
5．創(chuàng)立大會或第一次股東大會
如并購目標(biāo)企業(yè)為有限責(zé)任公司以募集方式設(shè)立或整體變更為股份有限公司的，應(yīng)查閱原有限責(zé)任公司設(shè)立時的營業(yè)執(zhí)照、出資協(xié)議、公司章程、各并購目示企業(yè)股東內(nèi)部決策機構(gòu)批準(zhǔn)文件、評估報告（如有）、驗資報告、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證，核查原有限責(zé)任公司的設(shè)立是否符合當(dāng)時法律法規(guī)的規(guī)定。時，還需查閱原有限責(zé)任公司歷次變更的營業(yè)執(zhí)照、公司章程、增資協(xié)議與驗資報告，查閱原有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的變更方案、并購目標(biāo)企業(yè)股東協(xié)議或股東間協(xié)議¨股東會決議內(nèi)部決策機構(gòu)決議文件、審計報告、評估報告、驗資報告、工商備案等文件，調(diào)查原有限責(zé)任公司的歷史沿革。對于并購目標(biāo)企業(yè)為整體變更設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)依照本節(jié)喲相關(guān)規(guī)定核查股份有限公的設(shè)立情況及原有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)折股的情況。
查閱并購目標(biāo)企業(yè)股份有限公司創(chuàng)立大會或第一次股東大會文件，包括但不限于會議通知、會議簽到冊、授權(quán)出席會議的授權(quán)書、代理出席的委托書、各項議案、表決票、會議決議、會議記錄等文件，通過與參會人員進行談話等方式，核創(chuàng)立大會的程序及所議事項及其內(nèi)容是否符合當(dāng)時法律法規(guī)的規(guī)定。
6．主體資格的現(xiàn)實存續(xù)
取得并購目標(biāo)企業(yè)現(xiàn)實有效的營業(yè)執(zhí)照、公司章程、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證，通過與并購目標(biāo)企業(yè)高管談話、向相關(guān)管理部門咨詢等方式，核查并購標(biāo)企業(yè)目前是否合法存續(xù)，以及是否存在營業(yè)執(zhí)照被吊銷、公司章程規(guī)定的經(jīng)期限屆滿等需要終止?fàn)I業(yè)的情形。必要時可以通過獨立查閱工商檔案資料對相關(guān)情況進行驗證。
7．主體資格的延續(xù)與持續(xù)經(jīng)營
查閱并購目標(biāo)企業(yè)自設(shè)立以來歷次換發(fā)的營業(yè)執(zhí)搬、歷次修改的公司章程、歷年來相關(guān)管理部門頒發(fā)的各種批準(zhǔn)或登記備案文件、年度檢驗、年度財務(wù)報表及最近3年的納稅申報資料、生產(chǎn)經(jīng)營情況記錄等資料，調(diào)查并購目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革和其主體資格延續(xù)狀況，核查并購目標(biāo)企業(yè)是否持續(xù)經(jīng)營滿3年。必要時可以采取獨立查閱工商檔案資料等方式對相關(guān)情況進行驗證。