引起商事登記外觀與實(shí)質(zhì)沖突的原因分析

在商事訴訟中，之所以會(huì)產(chǎn)生登記外觀與實(shí)質(zhì)的沖突，主要是出于下幾方面因素：
一）登記申請(qǐng)人的原因：商主體缺乏誠(chéng)信意識(shí)故意規(guī)避法律或者運(yùn)作不規(guī)范
在我國(guó)，由于商事登記制度及相關(guān)配套制度的不健全，登記申請(qǐng)人為了自身利益在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中誠(chéng)信意識(shí)缺失，往往存在故意制造某條件來(lái)規(guī)避法律法規(guī)或鉆法律漏洞的情形，導(dǎo)致在審判實(shí)踐中無(wú)法探究當(dāng)事人的本意。如某些不符合商主體身份的機(jī)關(guān)工作人員規(guī)避法法規(guī)關(guān)于不能向公司投資人股的規(guī)定，自己作為隱名股東（即實(shí)際出資人，由于實(shí)際出資人不顯現(xiàn)在股東名冊(cè)、公司章程及工商登記簿等中，故其出資為隱名出資），而由他人作名義股東，致使登記機(jī)關(guān)登記的股東與實(shí)際股東不符；有的公司發(fā)起人不履行公司章程規(guī)定的出資義務(wù)，導(dǎo)致公司登記的注冊(cè)資本與實(shí)收資本不符等。同時(shí)，由于相關(guān)法律規(guī)定的缺漏，如，雖然《公司登記管理?xiàng)l例》第2條第2款明確規(guī)定，申請(qǐng)辦理公司登記，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)文件、材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。如何采取有效措施保證申請(qǐng)人所提交的登記申請(qǐng)文件及材料是真實(shí)的，則沒(méi)有相關(guān)制度保障，在申請(qǐng)人虛假登記的情況下，懲戒機(jī)制力度；夠，致使登記申請(qǐng)人經(jīng)常會(huì)鉆法律的漏洞。
此外，公司等相關(guān)人員沒(méi)有嚴(yán)格按照公司法等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行實(shí)際運(yùn)作，如在公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)沒(méi)有依照公司法等規(guī)定向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記，使公司的實(shí)際情況與登記情況不符。
（二）登記機(jī)關(guān)的原因：因故意或者重大過(guò)失造成錯(cuò)誤登記
長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)登記審查中采取以形式審查為主、實(shí)質(zhì)審查為輔的審查方式。登記機(jī)關(guān)在登記審查過(guò)程中的注意義務(wù)因?qū)彶橹黧w、內(nèi)容的不同而有所區(qū)別。由于相關(guān)配套制度的不健全，對(duì)登記機(jī)關(guān)的登記行為缺乏必要的監(jiān)督與責(zé)任承擔(dān)機(jī)制，故登記機(jī)關(guān)在商事登記過(guò)程中存在故意或者重大過(guò)失的行為時(shí)有發(fā)生，導(dǎo)致登記事項(xiàng)與實(shí)際情況不的現(xiàn)
（三）錯(cuò)誤登記之外的情形：某些行為的時(shí)間性形成的結(jié)果
在商主體運(yùn)作過(guò)程中，某些登記行為從申請(qǐng)到完成是需要一定的時(shí)間，如公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者股東的股權(quán)被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方當(dāng)事人或者采取強(qiáng)制執(zhí)行措施的人民法院通知公司辦理原股東出資證明書的注銷及向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載，需要一定時(shí)間。而再由公司向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理股權(quán)變更登記，也需要一定的時(shí)間，在此期間內(nèi)，就產(chǎn)生了公司股東的登記外觀與實(shí)質(zhì)不符的情形，而這種情況在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中難以避免。
三、商事登記外觀與實(shí)質(zhì)沖突的解決思路
商六條的規(guī)定處理”，[2）即適用物權(quán)法中的善意取得制度規(guī)定。據(jù)此，在名義股東對(duì)其名義股權(quán)進(jìn)行處分時(shí)，因涉及善意第三人利益的保護(hù)，司法解釋認(rèn)為應(yīng)按照物權(quán)無(wú)權(quán)處分及善意取得制度處理。當(dāng)然，在實(shí)際出資人因名義股東處分股權(quán)而受到損失，向其提起損害賠償訴訟時(shí)，因?qū)賰?nèi)部關(guān)系，應(yīng)確認(rèn)實(shí)際出資人獲得賠償?shù)臋?quán)利。對(duì)此該解釋第26條第2款明確規(guī)定：“名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資‘請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院支持。”
為了體現(xiàn)公司登記的公信力，名義股東應(yīng)對(duì)外承擔(dān)股東義務(wù)與責(zé)任。對(duì)此，《公司法司法解釋（三）》第26條第1款明確規(guī)定：“公司債人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。”這種外部責(zé)任的承擔(dān)同樣不影響名義股東與實(shí)際出資人之間的部關(guān)系?！币虼?，該條第2款規(guī)定：“名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。”此外，若名義股東實(shí)際行使了公司控制權(quán)并濫用了公司法律人格，仍應(yīng)在公司法人格否人訴訟中追究其連帶賠償責(zé)任。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦埋父義登-}已，原股東將仍登記其名下得股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)股權(quán)有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，法院應(yīng)按照物權(quán)處及善意取得制度處理。原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股有權(quán)請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)在，未及時(shí)辦理變更登記有過(guò)錯(cuò)的董事、級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但受讓股東對(duì)未及時(shí)辦理變更登記也有過(guò)錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員實(shí)際控制人的責(zé)任。[，）第三人憑借對(duì)登記事項(xiàng)的信賴，合理地相信登記股東（即名義股東）就是真實(shí)股權(quán)人，若其接受該名義股東對(duì)股權(quán)的處分，實(shí)際出資人（隱名股東）不得主張?jiān)撎幏中袨闊o(wú)效，但這是基第三人的善意。實(shí)踐中，有的情況下名義股東雖是登記的股東，但第三人明知該股東為名義股東，在名義股東向第三人處分股權(quán)后若仍認(rèn)該處分行為有效，則助長(zhǎng)了第三人及名義股東的不誠(chéng)信行為，這種情應(yīng)為法律所禁止。故《公司法司法解釋（三）》中規(guī)定實(shí)際出資人主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無(wú)效的，應(yīng)參照物權(quán)法第106條關(guān)于善意取得制度的規(guī)定處理，即登記事項(xiàng)構(gòu)成第三人的一般信賴，第三人可以以登記事項(xiàng)主張其不知股權(quán)歸屬于實(shí)際出資人，進(jìn)而終局地取得該股權(quán)；但如果際出資人一旦舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道該股權(quán)歸屬于實(shí)際出資人，該第三人就不構(gòu)成善意取得，不能終局地取得該股權(quán)，處分股權(quán)為的效力就應(yīng)當(dāng)被否定。但對(duì)于冒名股東來(lái)說(shuō)，即冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。在此情形下，公司、其他股東或者公司債權(quán)人無(wú)權(quán)以未行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任。

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